Preterición en el Código Civil

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La preterición es contemplada en el art. 814 del Código Civil.

Contenido
  • 1 Norma legal
  • 2 Clases preterición
  • 3 Efectos de la preterición
  • 4 Procedimiento cuando hay preterición
  • 5 Recursos Adicionales
    • 5.1 En formularios
    • 5.2 En doctrina
  • 6 Legislación básica
  • 7 Legislación citada
  • 8 Jurisprudencia citada
Norma legal

Dice el art. 814

La preterición de un heredero forzoso no perjudica la legítima. Se reducirá la institución de heredero antes que los legados, mejoras y demás disposiciones testamentarias sin embargo, la preterición no intencional de hijos o descendientes producirá los siguientes efectos:
1º. Si resultaren preteridos todos, se anularán las disposiciones testamentarias de contenido patrimonial.
2º. En otro caso, se anulará la institución de herederos, pero valdrán las mandas y mejoras ordenadas por cualquier título, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas. No obstante, la institución de heredero a favor del cónyuge sólo se anulará en cuanto perjudique a las legítimas.
Los descendientes de otro descendiente que no hubiere sido preterido, representan a éste en la herencia del ascendiente y no se consideran preteridos.
Si los herederos forzosos preteridos mueren antes que el testador, el testamento surtirá todos sus efectos.
A salvo las legítimas tendrá preferencia en todo caso lo ordenado por el testador.

Esta institución, como afirma la Sentencia nº 981/2004 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 7 de Octubre de 2004 [j 1] protege al legitimario en la intangibilidad cuantitativa de su legítima.

Clases preterición

La preterición puede ser intencional o no intencional.

a).- Preterición intencional

Es intencional cuando a sabiendas de que hay legitimarios no se respeta su legítima.

Dice la SAP Asturias de 26 de octubre de 2005 [j 2] que se da exactamente el concepto de preterición intencional omisión de los legitimantes en el testamento, sabiendo que existen y que no han recibido nada en concepto de legítima.

Y añade:

Preterición errónea o no intencional

Puede haberse otorgado testamento cuando el testador no tenía legitimarios o pensaba que habían fallecido y al fallece existen o hay un hijo nacido o adoptado después de otorgar testamento.

Como deja claro la Sentencia del TS de 22 de junio de 2006, [j 3] se tiene en cuenta el momento de testar, es decir, la preterición se produce si en el testamento se omite al legitimario, sin importar que en la apertura de la sucesión, por muerte del causante, éste haya tenido o no conocimiento de la existencia de aquél.

Insiste en ello la Sentencia del Tribunal Supremo de 31 de mayo de 2.010: [j 4]

el testamento se perfecciona en el momento de su otorgamiento. Es un negocio jurídico unilateral y no recepticio, por lo que su interpretación debe referirse al tiempo de su otorgamiento y no al tiempo de su muerte.

La preterición no intencional, dice la Sentencia nº 7/2005 de AP Madrid, Sección 9ª, 15 de Septiembre de 2005 [j 5] sólo puede presumirse cuando se deduzca sin dificultades esa falta de intención, esto es, cuando se trate de un error, de un mero defecto de trascripción o la preterición resulte del contenido de las propias disposiciones testamentarias sin que de su conjunto se deduzca que tal fuese la intención explícita del causante.

Efectos de la preterición
  • Si es intencional:

La citada SAP Asturias de 26 de octubre de 2005 [j 6] dice que el efecto de la preterición intencional lo concreta el mismo artículo 816: se reducirá la institución de heredero y se satisfará la legítima en la medida, en el presente caso, que establece el artículo 808. La cuestión que se ha planteado si se trata de descendientes es si esta legítima es la larga (dos tercios: primer párrafo de dicho artículo 808 ) o la estricta (un tercio).

Y la Sentencia nº 725/2002 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 9 de Julio de 2002 [j 7] dice que el efecto de la preterición intencional se equipara al de la desheredación injusta (art. 8851): el preterido, como el desheredado injustamente, tiene derecho a la legítima, pero sólo a la legítima estricta o corta, es decir, un tercio, ya que la voluntad del causante, soberano de su sucesión, fue el privarle del todo y si por ley se le atribuye, no se puede extender a una parte (legítima larga) que corresponde a su libre disposición (entre hijos) y que voluntariamente nunca le quiso atribuir.

  • Si no es intencional y afecta a todos los hijos o descendientes:

Dice el Código Civil:

1º. Si resultaren preteridos todos, se anularán las disposiciones testamentarias de contenido patrimonial.

2º. En otro caso, se anulará la institución de herederos, pero valdrán las mandas y mejoras ordenadas por cualquier título, en cuanto unas y otras no sean inoficiosas. No obstante, la institución de heredero a favor del cónyuge sólo se anulará en cuanto perjudique a las legítimas.

Los descendientes de otro descendiente que no hubiere sido preterido, representan a éste en la herencia del ascendiente y no se consideran preteridos.

Si los herederos forzosos preteridos mueren antes que el testador, el testamento surtirá todos sus efectos.

  • Si hay preterición de...

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