Adveración y protocolización del testamento ológrafo

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria al reformar preceptos del Código Civil (CC) y la Ley del Notariado atribuye al Notario la competencia para adverar y protocolizar los testamentos ológrafos; se habla de expediente, que podrá concluir o no con la protocolización del testamento.

Procede examinar las normas legales sobre este tipo de testamento y las normas notariales que regulan la actuación del Notario.

Contenido
  • 1 Requisitos del testamento ológrafo
    • 1.1 Adveración y protocolización del testamento ológrafo
    • 1.2 Tema fiscal sobre la adveración y protocolización del testamento ológrafo
  • 2 Recursos Adicionales
    • 2.1 En formularios
    • 2.2 En doctrina
  • 3 Legislación básica
  • 4 Legislación citada
  • 5 Jurisprudencia citada
Requisitos del testamento ológrafo

Al testamento ológrafo se refiere el Código Civil en sus arts. 688 y siguientes, definiéndole en el art. 678.

1.- Concepto:

Según el artículo 678 CC  :

«Se llama ológrafo el testamento cuando el testador lo escribe por sí mismo en la forma y con los requisitos que se determinan en el artículo 688.

2.- Requisitos de su otorgamiento:

Según el CC art. 688  :

«El testamento ológrafo sólo podrá otorgarse por personas mayores de edad. Para que sea válido este testamento deberá estar escrito todo él y firmado por el testador, con expresión del año, mes y día en que se otorgue. Si contuviese palabras tachadas, enmendadas o entre renglones, las salvará el testador bajo su firma. Los extranjeros podrán otorgar testamento ológrafo en su propio idioma».

Estos requisitos, como dijo ya hace años el Tribunal Supremo «tienen el carácter de esenciales en el otorgamiento de testamentos ológrafos, siendo indispensable su concurrencia para la validez de los mismos» habiendo sentado el TS la doctrina según la cual el testamento «no valdrá como tal si no consta con claridad la intención de testar, esto es, el animus testandi in actu».

Ahora bien, los requisitos que exige el art. 688 CC (autografía, firma, fecha y sin enmiendas) no incluye la habitualidad de la firma. Como dice la Sentencia nº 322/2011 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 5 de Mayo de 2011: [j 1]

«la doctrina y la jurisprudencia siempre se han referido a la firma "habitual" o "usual", pero nunca lo han hecho en el sentido de que la misma debe ser idéntica a las anteriores sino que no sea distinta, sin nada que ver con la que utiliza normalmente. Como habitual debe entenderse la que usa en el momento actual, la habitual en el momento presente, en función de la persona y de sus circunstancias (por ejemplo, la edad), sin poder obviar que la firma evoluciona a través del tiempo y no siempre es idéntica en circunstancias distintas».

Casos especiales:

-. Emancipados: Se ha discutido por la doctrina la posibilidad de que el menor emancipado pueda testar en forma ológrafa; parece mucho más segura la tesis de no admitir para los menores emancipados en esta forma de estar.

-. Los que no saben o no pueden escribir: evidentemente, no podrán testar en esta forma.

-. Los ciegos: podrán testar en forma ológrafa únicamente si pueden escribir con caracteres caligráficos.

-. Ningún problema ofrece el caso de los sordos o los mudos si saben escribir y lo escriben.

Adveración y protocolización del testamento ológrafo

El testamento ológrafo debía presentarse ante el Juez de Primera Instancia del último domicilio del testador y una vez presentado, el Juez procedía a su adveración, finalizando el proceso con la protocolización notarial.

Pero la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria ha modificados los artículos 689 a 693 atribuyendo la competencia del adveración al Notario, sin perjuicio de la reclamación judicial.

Conforme al art. 689 CC :

El testamento ológrafo deberá protocolizarse, presentándolo, en los cinco años siguientes al fallecimiento del testador, ante Notario. Este extenderá el acta de protocolización de conformidad con la legislación notarial.».

Y conforme al art. 690 CC :

«La persona que tenga en su poder un testamento ológrafo deberá presentarlo ante Notario competente en los diez días siguientes a aquel en que tenga conocimiento del fallecimiento del testador. El incumplimiento de este deber le hará responsable de los daños y perjuicios que haya causado.
También podrá presentarlo cualquiera que tenga interés en el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto.

Y añade el CC art. 691  :

«Presentado el testamento ológrafo y acreditado el fallecimiento del testador, se procederá a su adveración conforme a la legislación notarial.»

Y según el art. 692 CC :

«El Notario, si considera acreditada la autenticidad del testamento, autorizará el acta de protocolización, en la que hará constar las actuaciones realizadas y, en su caso, las observaciones...

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