Determinación de la hipoteca. Distribución de responsabilidad y aplicaciones del principio de determinación

Autor:Manuel Faus
Cargo del Autor:Notario
 
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La determinación de la hipoteca es la aplicación a la misma del llamado Principio de especialidad

Contenido
  • 1 Nociones Generales sobre la determinación de la hipoteca
  • 2 Determinación en su aspecto subjetivo
  • 3 Determinación en el aspecto objetivo
  • 4 Aplicaciones especiales del principio de determinación
    • 4.1 Distribución de responsabilidad
      • 4.1.1 Normas
      • 4.1.2 Efectos
    • 4.2 Hipoteca sobre obligación indeterminada
    • 4.3 Hipoteca simultánea a favor de dos o más personas
    • 4.4 Operaciones sobre fincas hipotecadas
  • 5 Legislación básica
  • 6 Legislación citada
  • 7 Jurisprudencia y Doctrina administrativa citadas
  • 8 Recursos Adicionales
    • 8.1 En doctrina
Nociones Generales sobre la determinación de la hipoteca

Entre los llamados principios hipotecarios se halla el principio de especialidad. Así, del artículo 9 de la ley Hipotecaria (LH), entre las circunstancias que deben constar en la inscripción, indica:

La naturaleza, extensión y condiciones, suspensivas o resolutorias, si las hubiere, del derecho que se inscriba, y su valor, cuando constare en el título

La redacción se mantiene en este punto, ahora letra c) de dicho art. en la Ley 13/2015, de 24 de junio, de Reforma de la Ley Hipotecaria , (entrada en vigor el 1 de noviembre de 2015).

Y, en esta línea, el artículo 51.6 del Reglamento Hipotecario (RH) dice que:

Para dar a conocer la extensión del derecho que se inscriba se hará expresión circunstanciada de todo lo que, según el título, determine el mismo derecho o límite las facultades del adquirente, copiándose literalmente las condiciones suspensivas resolutorias, o de otro orden, establecidas en aquél.

Es decir, todo derecho inscrito ha de estar perfectamente identificado de forma que sea conocida su extensión y características.

Aplicado a la hipoteca se habla del principio de determinación, que exige en su constitución deba determinarse la titularidad y su contenido. Es decir, la determinación de la hipoteca tiene dos vertientes:

Determinación en su aspecto subjetivo

Deben determinarse el acreedor y el deudor.

Acreedor: la inscripción publicará frente a todos la titularidad que a favor del mismos se concreta sobre los bienes hipotecados, sujetándoles directamente, cualquiera que sea su poseedor, al cumplimiento de la obligación para cuya garantía se constituyó la hipoteca.

Si los acreedores fueren varios, tal como recuerda la Resolución de la DGRN de 29 de noviembre de 2012 [j 1] es criterio de la DGRN exigir para la inscripción en el Registro de la Propiedad de una hipoteca en garantía de una obligación con varios titulares la determinación de las cuotas de cada titular del crédito hipotecario, salvo en los casos en que se hubiese pactado la solidaridad del crédito.

Deudor: es el vinculado al cumplimiento de una prestación pecuniaria por consecuencia de la obligación que se asegura, siendo responsable de ellos, no sólo con los bienes hipotecados, sino personal e ilimitadamente; si hay varios deudores, su responsabilidad no es mancomunada, sino solidaria. Relacionado con el deudor está la conveniencia de que en la hipoteca se fije un domicilio para la práctica de cuantas notificaciones o requerimientos sean necesario, pues de no hacerlo no podrá el acreedor utilizar el procedimiento de ejecución directa sobre bienes hipotecados ni la ejecución extrajudicial.

Hay que tener presente que el hipotecante puede no ser el deudor (ver: Elementos personales de la Hipoteca ); es más, la Resolución de la DGRN de 8 de febrero de 2011 [j 2] afirma y explica que puede constituirse hipoteca en garantía de deuda ajena sin que sea precisa la intervención del sujeto pasivo de ésta.

Determinación en el aspecto objetivo

Son tres los aspectos a considerar:

1º.- La finca: el objeto de la garantía ha de ser un inmueble susceptible de inscripción o un derecho real inmobiliario enajenable según las Leyes (art.106 de la Ley Hipotecaria) o alguno de los casos citados en el art.107 de la LH y nunca los citados y excluidos en el art. 108 de la LH (con la excepción de las servidumbres de aguas y usufructo a favor del cónyuge viudo).

Puede verse: Cosas y derechos que pueden ser hipotecados

2º.- El crédito garantizado: las escrituras que dan origen a la inscripción de una hipoteca suelen detallar ampliamente la obligación que con la hipoteca se asegura; puede verse: Obligaciones que pueden ser garantizadas con hipoteca recordando que como dice la Resolución de la DGRN de 25 de abril de 2008 [j 3] «La máxima según la cual una única hipoteca no puede garantizar obligaciones de distinta naturaleza y sometidas a diferente régimen jurídico no puede mantenerse como principio axiomático y absoluto».

3º.- El derecho real.

La determinación del gravamen real afecta los siguientes extremos:

a).- A la Extensión objetiva de la hipoteca .

b).- A la acción de devastación: generalmente se prevé que al finca puede perder valor; para evitar perjuicio al titular de la finca se suele pactar la obligación del deudor de asegurar la finca y el compromiso contraído de no celebrar contratos de arrendamiento sin el consentimiento expreso y escrito del acreedor; sobre la nulidad de las cláusulas de vencimiento anticipado referidas a los arrendamientos puede verse la Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de diciembre de 2.009 [j 4] y el tema: Clausulas inscribibles de una hipoteca

c).- Al procedimiento de ejecución de la hipoteca:

c.1.- Como el señalar el domicilio de los deudores, (puede verse: Si puede designarse como domicilio para notificaciones y requerimientos un solar )

c.2.- Fijar el precio en que se tasa la finca para que sirva de tipo a la subasta.

En este punto debe señalarse:

  • Que según la Resolución de la DGRN de 4 de junio de 2014 [j 5] sólo puede haber un único valor de tasación; no se admite un valor de tasación actual de la obra en construcción y otro una vez finalizada la edificación), etc.
  • Que para poder inscribir los pactos de ejecución directa sobre bienes hipotecados o el pacto de venta extrajudicial resulta imprescindible aportar la tasación realizada legalmente, la cual debe contener o la información necesaria y suficiente para la fácil comprensión de su contenido, según expresa la Resolución de la DGRN de septiembre de 2017). [j 6]
  • Que, en principio, puede modificarse el valor fijado para subasta, con las siguientes precisiones:
    • antes iniciar la ejecución, es decir, durante la fase de seguridad de la hipoteca: la Resolución de la DGRN de 26 de octubre de 2016, [j 7] pese a opiniones doctrinales distintas, entiende que el consentimiento para la modificación del tipo de subasta por parte de los titulares registrales de cargas posteriores, durante la fase de seguridad de la hipoteca, es innecesario, ya que la inscripción del valor de tasación no atribuye por sí misma derecho alguno a esos titulares hasta la utilización de los correspondientes procedimientos.
  • iniciada la fase de ejecución y más aún adjudicada ya la finca, no cabe inscribir un nuevo valor para la subasta. No se puede inscribir la reducción del valor pactado para subasta de una finca hipotecada, cuando ya se ha consumado su ejecución hipotecaria y adjudicado la finca al ejecutante en procedimiento judicial en el que tomó como valor de subasta (a los efectos de adjudicar la finca por la mitad de dicho valor), no el que constaba inscrito, que era mayor, sino el que más reducido que no se inscribió en su día y ahora se pretende inscribir. (Resolución de la DGRN de 24 de abril de 2017). [j 8]

Todas las determinaciones exigidas ayudan al ulterior procedimiento judicial; más aún, es necesario pacto expreso para poder utilizar el procedimiento extrajudicial; puede verse: Venta extrajudicial, el antes llamado procedimiento extrajudicial de ejecución hipotecaria .

Señala la Resolución de la DGRN de 5 de junio de 2017 [j 9] la importancia del precio pactado para subasta que debe estar inscrito, de forma que ese precio es el único que debe tomarse en consideración en el procedimiento de ejecución directa contra el bien hipotecado»; por ello, dice esta Resolución, entre las indudables potestades y facultades decisorias que la ley confiere al letrado de la administración de justicia no está la de sacar el bien hipotecado a subasta por un valor distinto, y además inferior, al que consta inscrito a tal efecto en el Registro de la Propiedad.

d).- A la necesidad de separar la responsabilidad por principal de la responsabilidad por intereses, y dentro de éstos entre los intereses ordinarios o remuneratorios y los de demora, y siempre dentro de los límites legales (cinco años, excepto para las hipotecas inversas).

e).- A la necesidad de distribución de responsabilidad entre las fincas o derechos hipotecados, que seguidamente se examina.

Aplicaciones especiales del principio de determinación

Conviene destacar varios supuestos especiales relacionados con este principio.

Distribución de responsabilidad

Cuando el crédito es de importante cuantía y no puede garantizarse su cumplimiento con el valor de una única finca, se hace necesario hipotecar varias a la seguridad de aquél.

En estos casos el legislador ha tenido que decidir entre la regla de la indivisibilidad de la hipoteca, que como dice la Sentencia nº 791/2010 de TS, Sala 1ª, de lo Civil, 13 de Diciembre de 2010 [j 10] supone que la misma "persiste entera e idéntica aunque el crédito, o la finca, se dividan" -"est tota in toto et tota in qualibet parte" o inclinarse por el principio de especialidad que exige la distribución. En realidad, la indivisibilidad de la hipoteca no es un principio estructural o institucional, pues tiene como paliativo la distribución que en ocasiones se establece y en otras se permite por la normativa legal a fin de equilibrar o coordinar los intereses contrapuestos, dado que en tanto la indivisibilidad beneficia al acreedor, la determinación beneficia al deudor (hipotecante). La indivisibilidad crea, en su caso, una especie de solidaridad, mientras que la...

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